Главная

Основные правила увольнения директора предприятия

Быть директором хозяйственного общества – весьма перспективное, но порой и сомнительное удовольствие. Конечно, сама должность внушает уважение среди работников, вот только хлопот и сложностей добавляет. Как свидетельствует практика, зачастую возникает масса проблем, связанных отнюдь не с привлечением директора к ответственности, а с более прозаическими вопросами: как уволить директора, какие основания для увольнения указывать в трудовой книжке и пр.

Освобожден? Отстранен? Уволен!

Директор – фигура на предприятии ключевая и ответственная: он руководит производственно-хозяйственной и финансово-экономической деятельностью, отвечает за последствия принятых решений, сохранность и эффективное использование имущества; защищает имущественные интересы предприятия в суде, органах государственной власти и управления и мн. др. Поэтому процедура увольнения директора несколько сложнее, чем обычного работника. Ситуация усложняется еще и некоторой путаницей в терминологии, да и в правовом регулировании есть свои нюансы. Ведь, казалось бы, увольнение – это чистая прерогатива КЗоТ. Тем не менее, ГК Украины, как и ЗУ «О хозяйственных обществах», также содержат формулировки, отождествляемые, на первый взгляд, с увольнением (отстранением) директора. Наконец, вызывает некоторое недоумение устоявшаяся конструкция при увольнении директора: «освобожден от должности». Какова правовая природа такой формулировки и что общего у нее с «уволен с должности»?

Отстранение. Итак, ГК (ст. 99) и ЗУ «О хозяйственных обществах» (ст. 62) указывает на создание исполнительного органа ООО в лице дирекции или директора. В свою очередь, ч. 3 ст. 99 ГК устанавливает, что члены исполнительного органа могут быть в любое время отстранены от исполнения своих обязанностей, если в уставных документах не определены основания их отстранения. Согласно ст. 145 ГК и Закону о хозяйственных обществах, полномочия по созданию исполнительных органов принадлежат высшему органу ООО – общему собранию участников, к компетенции которого отнесено и отстранение директора. При этом следует помнить, что порядок созыва и проведения как очередного, так и внеочередного общего собрания должен соответствовать положениям устава общества, а также нормам ГКУ и Закона о хозобществах. В противном случае это может стать поводом для признания судом решения собрания недействительным и восстановления уволенного руководителя предприятия в должности (см. решение Ялтинского горсуда от 08.02.07 по делу № 2-939).

На первый взгляд кажется, что избрание и отстранение от должности директора ООО происходит только в рамках гражданского законодательства – дескать, нужно лишь отразить в протоколе общего собрания решение об отстранении руководителя, и на этом директор будет уволен. Однако такое представление в корне неверно. Дело в том, что, согласно КЗоТ Украины, директор, как и любой иной сотрудник предприятия, является наемным работником, на которого в полной мере распространяются нормы трудового законодательства, в т. ч. и касающиеся увольнения. Правда, директор может быть уволен не только на общих, но и на дополнительных основаниях, которые предусмотрены КЗоТ. Более того, само отстранение директора от должности ни в коей мере не означает его увольнения и не является таковым со всеми причитающимся записями в трудовой книжке, выплатами и пр. Отстранение означает лишь прекращение фактического исполнения директором своих обязанностей. К такой мере прибегают, как правило, в случаях, когда есть веские основания, уличающие руководителя, скажем, в недобросовестности, требующие срочного лишения его доступа к хозяйственно-финансовым ценностям предприятия, документам и т. п. Причем при отстранении многие кадровики советуют до принятия решения об увольнении сохранять с директором трудовые отношения, начисляя и выплачивая ему заработную плату.

Увольнение и освобождение. Согласно сложившейся практике, под термином «освобождение от должности» понимается увольнение должностных лиц, несмотря на то, что освобождение – понятие, которому отвечает процедура технического оформления уже прекращенных трудовых отношений. Но как бы то ни было, увольнение и освобождение от должности директора де-юре означают прекращение с ним трудового договора.

Основные этапы увольнения директора

Исходя из специфики должности, увольнение директора подчиняется своим правилам, основное из которых – оно относится исключительно к компетенции общего собрания участников общества. Поэтому следует соблюсти формальную сторону вопроса, созвав собрание, решение которого станет основанием для приказа об увольнении. К слову, в соответствии со ст. 61 Закона о хозяйственных обществах, о проведении общего собрания ООО участники уведомляются предусмотренным уставом способом с определением времени и места проведения собрания и распорядка дня. Причем уведомление должно быть сделано не менее чем за 30 дней до созыва общего собрания. Немаловажным является и требование ст. 60 названного закона, касающееся порядка принятия решений общим собранием участников ООО. Общее собрание участников считается полномочным, если на нем присутствуют участники (их представители), владеющие в совокупности более чем 60% голосов. Иначе у уволенного директора есть возможность подать иск о признании решения собрания недействительным и о восстановлении в должности.

Кроме того, следует обратить внимание на то, что увольнять директора со ссылкой на ст. 145 ГК ни в коем случае нельзя! Ведь эта норма никак не относится к трудовым правоотношениям, а лишь определяет правовой статус управления ООО, т. е. общего собрания его участников, позволяя им принимать решения об отзыве исполнительного органа. К примеру, для увольнения по собственному желанию директора, с которым заключен трудовой договор на неопределенный срок, ему необходимо написать соответствующее заявление, которое будет рассмотрено на общем собрании участников ООО, и только после этого в его трудовую книжку будет внесена запись об увольнении со ссылкой на ст. 38 КЗоТ и номер приказа, основанием для которого будут заявление об увольнении и протокол решения общего собрания.

Разумеется, все изложенное относится к увольнению единоличного или генерального директора, принятых на должность решением высшего органа управления ООО. Если же увольняется, скажем, исполнительный, технический или коммерческий директор, процедура увольнения не требует созыва общего собрания (если иное не закреплено в уставе ООО) – здесь можно ограничиться лишь приказом генерального директора, выступающего от имени собственника.

По чьей инициативе и при каких обстоятельствах?

Основания прекращения трудового договора изложены в ст. 36 КЗоТ.

Если с руководителем ООО был заключен контракт, в качестве основания для его досрочного расторжения в приказе и трудовой книжке нужно указать п. 8 этой статьи КЗоТ и оговорить причину, которая предусмотрена в таком контракте.

Независимо от того, по чьей инициативе (собственника общества или самого директора) происходит увольнение директора общества, обычно стороны находят общий язык относительно того, как формулировать основания прекращения трудовых отношений. Это будет отражено в приказе об увольнении и в трудовой книжке такого работника. В таких случаях, как правило, выбирается п. 1 ст. 36 (соглашение сторон) или ст. 38 (по собственному желанию). Но здесь следует иметь в виду, что в отличие от увольнения работника по собственному желанию, заявление о расторжении трудовых отношений по соглашению сторон не может быть им отозвано.

Статьей 38 КЗоТ предусмотрено, что работник имеет право расторгнуть трудовой договор, заключенный на неопределенный срок, предупредив об этом собственника или уполномоченный им орган в письменном виде за две недели. Вопросы об увольнении по заявлению директора общества должны быть рассмотрены внеочередным общим собранием участников в двухнедельный срок со дня подачи такого заявления. Если в ООО единственный собственник, процедура несколько упрощается – руководитель, который увольняется, должен предупредить об этом только его. Если соучредителей два и более, директор ООО подает заявление председателю собрания общества. Также он может предупредить о факте своего увольнения и других участников, подав заявление лично под расписку или по почте.

Но в случаях, если расторжение трудового договора происходит по инициативе собственника ООО, бывает и так, что стороны не идут навстречу друг другу, собственник общества не соглашается учесть пожелания увольняющегося руководителя по формулировке оснований прекращения трудовых отношений в приказе и трудовой книжке. Здесь имеются в виду те причины увольнения, которые указаны в ст. 40, 41 КЗоТ. Отметим, что данные нормы предоставляют собственнику достаточный выбор определений причин расторжения трудовых отношений с работником. Но принимая соответствующее решение, следует помнить о том, что такой выбор, в свою очередь, может предусматривать ответный ход со стороны работника – так, у него может появиться повод для обращения в суд за защитой своих прав, если он будет считать, что его уволили незаконно. Поэтому в таких случаях собственнику следует подготовиться, взвесить все «за» и «против» такого выбора, определившись с убедительной доказательной базой в отношении реальной причины увольнения руководителя ООО.

Если заявление об увольнении директора общества принято всеми участниками ООО, надлежащим образом оформлен соответствующий приказ, возникает вопрос о проведении конечного расчета с бывшим директором и возврате ему трудовой книжки. Так, согласно условиям ст. 47 КЗоТ, собственник общества обязан в день увольнения выдать работнику надлежащим образом оформленную трудовую книжку и провести с ним расчет в соответствующие сроки.

Что происходит после увольнения?

После того, как общее собрание участников определилось с новой кандидатурой на должность руководителя ООО, директору, который увольняется, прежде всего, следует позаботиться о надлежащей передаче дел своему преемнику, вернуть печати и штампы. Порядок передачи дел законодательством не предусмотрен, зато его можно детально прописать в уставе. На этом все дела предыдущего директора прекращаются, и дальнейшие действия возлагаются на нового руководителя.

Во-первых, необходимо внести изменения в сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре в отношении ООО, связанные со сменой директора общества. Поскольку руководитель предприятия является лицом, имеющим право распоряжаться денежными средствами такого предприятия в рамках своих полномочий, вновь назначенному директору также следует предоставить соответствующую информацию в банк, в котором это предприятие обслуживается.

Во-вторых, после внесения изменений в сведения, содержащиеся в ЕГР, информацию о замене директора ООО необходимо внести в ЕГРПОУ. Для этого следует, согласно Положению о порядке и условиях пользования данными единого государственного реестра предприятий и организаций Украины, утвержденному приказом Госкомстата Украины от 28.11.05 №386, обратиться в органы государственной статистики, чтобы получить новую соответствующую справку.

В-третьих, об изменениях в сведениях, содержащихся в ЕГР в отношении ООО, связанных со сменой директора общества, необходимо уведомить Государственную налоговую инспекцию.

Отметим, что действующее законодательство не содержит требований об обязанности предприятия сообщать о таких изменениях в Пенсионный фонд и прочие «общеобязательные» фонды, потому что в данном случае информация о плательщике страховых взносов – юридическом лице не меняется.

 

Информация о материале

Опубликовано: 23 декабря 2011

Финансовый MLM: зачем банки и страховые компании массово набирают сотрудников

«Приглашаем агентов (мобильных банкиров) по продвижению банковских продуктов. Свободный график, оплата сдельная». Такие объявления активно публикуют в интернете Райффайзен Банк Аваль, Альфа-Банк, ПриватБанк, Укргазбанк и многие другие украинские финструктуры.

Мобильным банкиром в принципе может стать каждый. Требования к кандидатам минимальные. Человек должен иметь опыт работы в сфере продаж, обладать навыками проведения презентаций, переговоров и «холодного» обзвона, а также быть стрессоустойчивым и бесконфликтным. «В основном мобильными банкирами работают бывшие сотрудники других банков, агенты страховых компаний, MLM-компаний, специалисты брокерских и консалтинговых фирм», — говорит директор по продаже и дистрибуции розничного бизнеса Альфа-Банка Марина Дутлова. Каждого из прошедших собеседование банк обучает: новоиспеченному продавцу рассказывают о банковских продуктах, которые он будет продвигать, основах корпоративной этики и проводят серию бесплатных тренингов по искусству продаж.

Количество агентов-продавцов в банке может исчисляться тысячами. Но реально активными агентами (ежемесячно продающими положенное количество продуктов, в среднем 8–10) могут быть всего несколько сотен. В Райффайзен Банке Аваль активных мобильных банкиров насчитывается 150, в Альфа-Банке — 350.

Банки прибегают к услугам мобильных банкиров с разными целями. Одни продвигают пластиковые карточки, другие — с помощью агентов привлекают депозиты. Весь прошлый год агенты Райффайзен Банка Аваль продавали пакеты услуг «Оптимальный» и «Оптимальный Легкий», при этом, по словам начальника отдела прямых продаж Алины Кононенко, мобильные банкиры этой финструктуры занимались привлечением вкладов от населения, но, как правило, в рамках перекрестных продаж. Недавно им поручили продавать кредитные карты, а в будущем банк планирует продвигать ипотечное и автокредитование при помощи агентов.

Мобильные банкиры Альфа-Банка, напротив, в основном привлекают депозиты. По словам Марины Дутловой, сегодня доля депозитов, привлеченных через агентские сети, превышает 10%.

Впрочем, не все банки считают выгодным сотрудничество с мобильными банкирами. ОТП Банк некогда активно привлекал агентов для продвижения своих услуг, но отказался от этой затеи. По словам начальника управления розничного бизнеса ОТП Банка Алексея Руднева, финучреждение может возобновить сотрудничество с мобильными банкирами, но это зависит от того, как будет развиваться сегмент розничного кредитования.

Заработок мобильных банкиров — в основном комиссионные с продаж, в некоторых случаях они также получают фиксированную ставку. Райффайзен Банк Аваль платит ставку в размере 1 тыс. грн агентам, выполнившим минимальный план, плюс проценты, размер которых, как правило, не разглашается сторонним лицам.

В среднем по рынку мобильные банкиры получают по 15–30 грн за каждую проданную пластиковую карточку и 0,25–2% суммы депозита.

Многоуровневый банк

Агентские сети Альфа-Банка, Райффайзен Банка Аваль и других банковских организаций построены по линейному принципу: агентов привлекает только банк, он же обучает их и контролирует их деятельность. При этом в задачи мобильных банкиров не входит привлечение других агентов.

ПриватБанк пошел другим путем: в отличие от большинства банковских агентских сетей его сеть выстроена по многоуровневому принципу (MLM). Агенты этой финорганизации не только продают различные банковские продукты, но и активно привлекают других посредников, получая за это бонусные баллы и участвуя в своего рода соревновании по количеству набранных бонусов. Примечательно, что плата за нового агента составляет 50 грн (правда, баллы за эту операцию не начисляются), тогда как продажа кредитки новому клиенту принесет агенту всего 16 грн (или 3 балла).

Для большинства банков, развернувших агентские сети, это не более чем метод диверсификации каналов продаж: всерьез финструктуры не рассчитывают на бум продаж при помощи агентов. «Мы попробовали организовать такой канал продаж, он себя оправдывает. Но, естественно, мы не делаем ставку на него в продвижении наших услуг», — говорит предправления Райффайзен Банка Аваль Владимир Лавренчук.

ПриватБанк подошел к организации собственной агентской сети с куда большим размахом. Все агенты регистрируются на специальном портале, созданном ПриватБанком. По своему внешнему виду и функциям сайт напоминает социальную сеть, вроде odnoklassniki.ru или ВКонтакте. На портале агенты банка общаются, добавляют других агентов в друзья, публикуют фотографии, пишут в блогах, получают новости банка и агентской программы, а также бесплатно учатся в виртуальной ПриватБизнесШколе.

Примечательно, что стать агентом ПриватБанка может только владелец кредитной карточки, номер которой привязан к его мобильному номеру. Деньги, заработанные на продажах, выводятся именно на этот карточный счет.

Финансовый MLM

Агентская сеть, построенная по принципу MLM, — не новое для украинского рынка явление. Но до кризиса через такие сети в нашей стране продавались в основном товары народного потребления, косметика или БАДы. Несколько лет назад продвижением своих продуктов с помощью MLM также занялись компании по страхованию жизни. Страховые компании «Алико»,  «Граве», «Юпитер» и другие самостоятельно выстраивают агентские сети, в том числе применяя механизмы MLM, либо сотрудничают с посредническими компаниями, имеющими собственные сети.

Независимых агентских сетей в Украине больше сотни. East Broker — классическая MLM-структура, продает страховки СК «Юпитер», входящей в Vienna Insurance Group. В компании восемь менеджерских уровней: сотрудник может продвинуться по карьерной лестнице от консультанта до директора реализации.

Существуют подобные компании исключительно на проценты от страховых компаний или других заказчиков их услуг. Львиная доля вознаграждения идет конкретному агенту, продавшему страховку (до 100% годичного взноса по полису накопительного страхования жизни), остальное — его непосредственному руководителю, топменеджерам и собственникам компании.

Страховым компаниям выгодно сотрудничать с такими фирмами. «Построение собственной линейной агентской сети с полноценными офисами по всей Украине обойдется страховой компании в несколько миллионов долларов. В целом инвестиции в такую сеть могут достигать $10 млн. Поэтому сотрудничество с независимыми сетями выгодно страховщикам», — говорит предправления СК «Юпитер» Руслан Васютин. Страховая компания сотрудничает с 12 фирмами, большая часть из которых построена  по многоуровневому принципу.

Руслан Васютин — сторонник MLM. «Это саморегулируемая, саморазвивающаяся бизнес-ситема, в которой люди заинтересованы в результате продаж и обучении своих подчиненных», — рассказывает он. При этом, по его словам, MLM — никоим образом не пирамида, поскольку агенты сети продают конкретный продукт: в случае с СК — программы страхования жизни. «Если же в такой сети нет продукта, а агенты получают деньги только за привлечение новых людей, то налицо основной признак финансовой пирамиды», — резюмирует Васютин.

Топ-менеджер не скрывает, что в большинстве случаев агенту MLM-сети необходимо самому стать клиентом компании. И дело не только в том, что агент должен хорошо разбираться в продукте, чтобы продавать его. Если агент купит страховку или кредитную карточку, его примеру наверняка последует хотя бы один родственник или знакомый.

Как журналиста Контрактов вербовали в MLM-агенты по продаже страховок

На одном из интернет-сайтов я увидела объявление о семинаре под названием «Финансовое планирование. Создание капитала, защита финансовых рисков». Семинар проводил некий тренинговый центр Cashflow-Ukraine. Руководитель центра Алексей Половинкин заверил меня в том, что семинар бесплатный, причем проводится известными финансистами, отлично разбирающимися в личных финансах и инвестировании. Это меня подкупило.

Как оказалось, семинар проходил не в офисе Cashflow-Ukraine, а в центральном офисе СК «Алико». В небольшой комнате собрались около 20 человек, большинство из них были друг с другом знакомы. С чужаками вроде меня они общались очень благожелательно.

Тренер Виолетта начала семинар с рассказа о нашем пенсионном будущем. Сначала при помощи аудитории она составила примерную расходную часть бюджета среднестатистической украинской семьи из трех человек. Получилось 15 тыс. грн в месяц. «Как долго мы способны зарабатывать такую сумму на протяжении жизни?» — спросила она присутствующих. «До пенсии», — ответили люди. «Правильно! А сколько мы будем получать на пенсии?» — продолжила она. Аудитория пришла к выводу, что не более 1000 грн. «Готовы ли вы столь ощутимо сократить свои расходы в старости?» — задала риторический вопрос Виолетта. Слушатели недовольно загудели. Далее последовал достаточно убедительный рассказ о пользе полисов накопительного страхования.

В перерыве я спросила у Алексея, чем конкретно занимается фирма Cashflow-Ukraine. Из его витиеватого ответа я сделала вывод, что фирма консультирует физлиц по вопросам личных финансов и инвестиций. В общем, никакой конкретики.

Во второй части семинара Виолетта призывала слушателей не только купить страховку СК, но и пополнить ряды агентов компании «Родинні Інвестиції», о которой я, признаться, впервые слышала. Окончательно запутавшись в названиях фирм, я спросила, какова связь между тремя компаниями. Со слов Виолетты, «Родинні Інвестиції» продает страховки СК «Алико» и СК «Ренессанс Лайф».

«Советую вам посетить наш платный двухдневный семинар. Там вам расскажут о нашей бонусной системе, стратегии продаж и привлечении новых агентов», — посоветовала мне Виолетта. Семинар стоил около 900 грн.

В общем, окончательно убедившись, что здесь меня попросту вербуют в агенты MLM-структуры, я ретировалась. Алексей Половинкин догнал меня и попытался объяснить, что здесь все по-честному и меня никто не собирается обманывать. Но я ему не поверила.

Информация о материале

Опубликовано: 23 декабря 2011

«Регіонали» відпрацювали, як сфальсифікують вибори-2012

Позаминулими вихідними відбулися вибори міського голови міста-супутника Києва Вишневого. Подія, на перший погляд, містечкова, утім, вона прикувала до себе увагу всіх українських ЗМІ. В першу чергу тому, що Вишневе, як «ворожа територія» для Партії регіонів, перетворилося на головну сцену країни, на якій відбувалася «генеральна репетиція» майбутніх парламентських виборів.

А спостерігати дійсно було за чим. Партія регіонів у Вишневому з’ясовувала для себе зразу декілька речей. По-перше, «регіонали» протестували на Вишневому як працюють старі передвиборчі й виборчі технології відомі їм з кучмівських часів. По-друге, Партія регіонів подивилася, чи зможе опозиція ефективно протидіяти технологіям, застосованим на місцевих виборах 2010 року. Зокрема, «біло-блакитні» спробували «на зуб», чи можуть різні опозиціонери вести узгоджені бойові дії. По-третє, влада апробувала й новітні російські технології, застосовані в Росії на недавніх виборах Держдуми.   

Загалом, слід відзначити, що в Партії регіонів мають бути задоволені відповідями на свої «запити». На самому початку стало зрозуміло, що опозиціонери не об’єднаються проти влади і їх можна бити по одинці. А відтак, просто були не зареєстровані представники усіх сил, які можуть похвалитися більшою популярністю на Київщині, ніж Партія регіонів.  Тервиборчком відмовив у реєстрації кандидатам від «Батьківщини», «Фронту змін», «За Україну» В’ячеслава Кириленка та «Європейської партії» Миколи Катеринчука. За два дні до виборів з перегонів також зняли ще одного опозиційного кандидата від партії «УДАР» Віталія Кличка Антона Замараєва. Хоча усім мало би бути зрозуміло: якщо б перелічені опозиціонери згуртувалися навколо єдиного кандидата, прізвище та партійність якого не має великого значення у боротьбі з «машиною» влади, захищали б його і перетворили для України Вишневе на Мукачеве зразка 2003 року, то Партія регіонів оскандалилася б, можливо, й на всю Європу.

Але цього не сталося. Самотнім опозиційним конкурентом провладного кандидата в мери Вишневого Іллі Дікова став представник не самої популярної в центрі України партії «Свобода» Вадим Курбатов. І то після того, як це право відсудив. Не має сумніву, якби Курбатов становив якусь небезпеку для Дікова, то і його б зняли з перегонів, але «біло-блакитним» потрібний був зручний спаринг-партнер або навіть просто «груша». Для відпрацювання ударів.   

Далі влада потренувала на «Свободі» усі свої старі передвиборчі прийоми. На «пам’ятку» тим опозиціонерам, які прорвуться на парламентські вибори-2012. Хоча Курбатова й записали у бюлетень, але жодного його представника не було ані в комісіях, ані в якості спостерігачів на дільницях. Крім того, судові засідання за участю Курбатова призначалися саме тоді, коли в нього були зустрічі з виборцями. «Свободі» також заборонили розклеювати в місті агітаційні листівки та плакати. З’ясувалось, що «регіонали» викупили всю рекламну площу в місті (білборди, афіші, стенди для оголошень) на всі дні до виборів. Про це агітаторам від опозиції пояснили в міліції, коли кандидата-«свободівця» в чергове намагалися зняти з реєстрації. А перемогу Дікова «наближувала як могла» уся «чиновнича рать» на чолі з губернатором Київщини Анатолієм Присяжнюком, який два дні проводив зустрічі з виборцями-бюджетниками з  медичних, навчальних та комунальних закладів міста.

Заслуговує на увагу і той факт, що на одного із опозиційних кандидатів Антона Замараєва від партії «УДАР» напередодні виборів було скоєно замах. І щоб не говорили про цю подію, у ній, зокрема, можна розгледіти й прозорий натяк іншим опозиціонерам. 

Отже, напередодні, виборів було зроблено все, щоб у день «Х» Діков опинився поза конкуренцію. Серед порушень в день голосування, про які говорять «свободівці», наявний весь давно відомий набір маніпуляцій: розповсюдження агітаційних матеріалів Партії регіонів на дільницях, недопущення спостерігачів від «Свободи», голосування одних і тих самих осіб на декількох дільницях (сумнозвісні «каруселі»), вкидування бюлетенів та неточності в списках виборців. Крім того, «свободівці» заявили про хакерську атаку на їхній сайт, від чого вже тхне останніми російськими політтехнологічними напрацюваннями. Щоправда, в Україні ще не опробували можливості «вирубити» опозиціонерам мобільний зв’язок, але, мабуть, лише тому, що масштаби Вишневого для цього замалі. 

Цікаво, що про порушення у день голосування заговорили і в провладній партії. Київська обласна організація Партії регіонів заявила про наявність «численних порушень виборчого законодавства», які були допущені з боку представників опонентів, що «зухвало поводилися на виборчих дільницях, вдаючись до відвертих провокацій і залякувань членів виборчих комісій». Сумнівно, що у це хтось повірить, але насторожує те, що «регіонали» до цього додали сподівання - «правоохоронці дадуть належну оцінку таким діям». У світлі того, що вся Європа говорить про політичні репресії в Україні, такі заяви «регіоналів» вже не викликають посмішки.

А от що, справді, вже дивує, так це результат виборів. Вже вчора в Партії регіонів повідомили: «за попередніми підрахунками, переконливу перемогу на виборах міського голови Вишневого отримав Ілля Діков. За нього проголосували майже 65% виборців, які взяли участь у голосуванні». Після подій у Вишневому можна констатувати, що влада ретельно готується до парламентських перегонів, а ось українську опозицію, яка поки що є парламентською, може спіткати доля російської. На яку в прокремлівських ЗМІ навісили тавро «несистемної». Себто, маргінальної та ні на що не здатної…

Информация о материале

Опубликовано: 23 декабря 2011

Право на информационное самоопределение?

Гражданин современного информационного общества — физическое лицо, персональные данные (ПД) которого подвергаются автоматизированной обработке. Согласовывается ли это с конституционным принципом невмешательства в личную жизнь?

Из ежедневного. Вы — физическое лицо, участник правоотношений, например, трудовых. При устройстве на работу предоставляете работодателю необходимую информацию о себе, то есть ПД, — «сведения о физическом лице, которое идентифицировано или может быть конкретно идентифицировано». Работодатель заносит их в свою базу персональных данных (БПД) работников — и, поздравляем, вы получили статус субъекта персональных данных (СуПД). Работодатель в данном случае является владельцем БПД. А это означает, что данные о вас начинают собирать, накапливать, сохранять, адаптировать, изменять, возобновлять, использовать и распространять, обезличивать и даже уничтожать! Словом, ваши данные обрабатываются в БПД. Обработкой ПД занимается отдельное лицо, назначенное владельцем, — распорядитель БПД.

Внимание! Обработку ваших ПД владелец может осуществлять исключительно по вашему задокументированному добровольному согласию (с определением объема данных) на это в соответствии со сформулированной целью. В этом случае цель обработки данных — трудоустройство.

На основании чего?

Конституционное право на невмешательство в личную жизнь лежит в основе защиты ПД и предусматривает особый правовой режим информации о физическом лице, поскольку, согласно законодательству Украины, информация о физическом лице является конфиденциальной, а следовательно, доступ к ней ограничен самим лицом.

Только с разрешения?

Все ПД о вас как о физическом лице обрабатываются (автоматизировано или в форме картотек) исключительно при наличии вашего письменного согласия. Такое решение Украина приняла на пути к безвизовому режиму. Но об этом позже. Мировая правовая практика защиты ПД пошла двумя путями: или отождествив ПД с какой-либо информацией, касающейся конкретного лица, или дифференцировав ПД. Принцип дифференциации ПД также закреплен в нашем законодательстве. Закреплен, но, к сожалению, не положен в основу режима доступа к ПД.

В чем же состоит дифференциация? В распределении информации о физическом лице на следующие составляющие:

— так называемый оперативный минимум ПД — общие данные — ФИО физического лица, идентификационный номер, сведения об образовании, трудовом стаже, семейном положении, контактные данные;

— категорию «чувствительных» данных — о расовом или этническом происхождении, политических, религиозных или мировоззренческих убеждениях, членстве в политических партиях и профсоюзах, а также данные, касающиеся здоровья или половой жизни. Закон запрещает обработку таких сведений, но дает перечень исключений из запрета. Условно их можно поделить на две категории: по однозначному согласию СуПД и по объективной необходимости.

Заметим: когда в основе доступа к ПД лежит принцип дифференциации данных, то разрешительный порядок обработки предполагается исключительно относительно «чувствительных» данных. В нашем случае обязанность получения согласия СуПД распространяется на все его ПД. Именно таким способом украинский законодатель решил организовать защиту ПД в Законе Ук­раины «О защите персональных данных» №2297 от 01.06.2010 года (далее — Закон).

Итак, мы рассмотрели ситуацию с позиции СуПД.

Закон появился в ответ на очередной вызов евроинтеграции. С целью активизации безвизового диалога с ЕС защита ПД попала в список реформ безотлагательного введения в 2010 году: через «Матрицу сотрудничества» Украины с ЕС и План первоочередных мер по интеграции Украины в ЕС — до Закона. Кроме этого, были внесены изменения в некоторые законодательные акты Украины относительно усиления ответственности за нарушения законо­дательства о защите персональных данных (вступают в силу с 01.01.2012 года) и ратифицированы Конвенция о защите лиц в связи с автоматизированной обработкой персональных данных 1981 года (далее — Конвенция) и Дополнительный протокол к ней относительно органов надзора и трансграничных потоков данных 2001 года. Но «успев» не разочаровать ЕС, Украина не успела разобраться в правовых последствиях «реформы» для себя.

Теперь рассмотрим ситуацию с позиции владельца БПД. Гарантией защиты ПД Закон определил обязательную государственную регистрацию всех БПД. Хотя Конвенция формулирует только общую обязанность создания системы защиты ПД, то есть не требует от государств-участниц введения какого-то конкретного механизма, например, обязательной регистрации всех БПД. Мало того, европейские государства — участницы Конвенции ввели так называемую необходимую регистрацию — то есть регистрацию, во-первых, владельцев БПД, а не самих БПД, во-вторых, — владельцев баз «чувствительных» ПД и, в-третьих, — с целью контроля за обработкой данных и обеспечения открытости информации об обработке.

Кстати, вы можете даже не догадываться, что на вашем счету уже сейчас есть несколько БПД, подлежащих регистрации. Но с нового года ваше незнание само даст о себе знать.

Вступив в действие с 01.01.2011 года, Закон запустил новый механизм. К чему же привели сверхусилия государства? Субъект предпринимательской деятельности: физическое лицо—частный предприниматель (далее — ЧП), оформив на работу двух наемных работников, автоматически стал владельцем БПД. Следовательно, БПД работников — первая база. Занимаясь своим любимым делом, получаем в подарок еще одну — БПД клиентов.

Субъект предпринимательской деятельности—юридическое лицо, если статус обязует, будет иметь как минимум еще и третью базу — БПД поставщиков услуг.

Таким образом, вашему вниманию регистрационный минимум: если вы — физическое лицо—ЧП, готовьтесь к регистрации двух БПД, если же юридическое лицо — вам светит зарегистрировать их аж три!

Как же государство предлагает жить со статусом владельца БПД?

Государство создало специализированный правовой и институционный механизм обеспечения защиты ПД. Государственная служба по защите персо­нальных данных Украины (ГСЗПД) — регулятор, держатель реестра и конт­ролер. В специализированную правовую базу, кроме Закона и внесенных изменений в другие правовые акты, входят подзаконные правовые акты, рег­ламентирующие порядок создания и деятельности ГСЗПД, ведение реестра и предоставления документов для регистрации.

Владельцам к регистрации БПД надо подготовиться. И не только морально, в частности:

— установить цель обработки ПД и количество БПД, необходимых для осуществления собственной деятельности;

— утвердить внутренним приказом порядок обработки и защиты персональных данных, ознакомить сотрудников с этим документом;

— утвердить текст согласия лица на обработку его персональных данных;

— получить письменное согласие субъектов персональных данных;

— определить структурное подразделение или лицо, ответственное за организацию работы по защите персональных данных во время обработки.

Выяснив эти вопросы на частном уровне, владелец подает заявление о регистрации БПД, которая находится в его владении (по каждой БПД отдельно!). Заявление должно содержать сведения, необходимые для регистрации, а именно: обращение о внесении БПД в реестр, информацию о владельце БПД, информацию о наименовании и местонахождении БПД, информацию о распорядителе ПБД, информацию о цели обработки данных, документ, подтверждающий обязательство выполнять требования законодательства по защите ПД.

Образец заявления Минюст утвердил еще в августе с.г. Регистрация БПД осуществляется путем внесения соответствующей записи и выдачи свидетельства в течение десяти дней со дня поступления заявления.

И вот свидетельство на руках! Можно ли после факта регистрации забыть об еще одном бюрократическом механизме? Нет. С этим придется жить.

В соответствии с Законом: «…о каждом изменении сведений, необходимых для регистрации, владелец БПД должен сообщить ГСЗПД Украины не позднее чем в течение десяти рабочих дней с наступления такого изменения».

Какой же алгоритм действий законопослушного владельца?

Например, распорядитель БПД Геннадий Павлович изменил адрес.

Владелец БПД:

1) обращается к Геннадию Павловичу для получения согласия на обработку его персональных данных (поскольку статус распорядителя не освобождает его от статуса СуПД);

2) получив согласие, вносит изменения в БПД;

3) сообщает ГСЗПД о внесении изменений в ведомости.

Изменив адрес фактического размещения или хранения носителей БПД, сообщаем ГСЗПД.

Кроме того, правила ведения документооборота и порядок осуществления самой деятельности работодателя требуют от него постоянной внутренней обработки ПД. И хотя изменения в данных СуПД не нуждаются в сообщении ГСЗПД, за счет процедуры получения согласия обработка данных добавляет работодателю много документарной нагрузки. Даже за пополнение в семье работника искренне не порадуешься…

По такому сценарию физическое лицо—ЧП или небольшое юридическое лицо, столкнувшись с трудностями, обойдется расширением штата работников на одного человека, а вот более крупным — как для внутренней «переписки» с СуПД относительно обработки их данных, так и для «переписки» с ГСЗПД — придется обратиться к созданию отдельного структурного подразделения. Не путь ли это в Абсурдистан?

Согласно Закону: «…персональные данные в БПД подлежат уничтожению в случае прекращения правоотношения между субъектом персональных данных и владельцем БПД, если иное не предусмотрено законом». А вот Главное архивное управление еще в 1998 году переобязало работодателя сохранять персональные данные в течение 75 лет. Норма не новая, а унаследованная. А по иерархии законодательства, закон выше приказа, поэтому практику документооборота и архивации перечеркиваем?

И не забудьте, об уничтожении ПД вам тоже придется сообщить и СуПД, и всем лицам, которым эти данные были переданы.

Статья 1 — ошибка первая

Исключением из общего правила обязательной регистрации, в силу исключения из сферы действия закона, является деятельность по созданию БПД и обработке персональных данных в этих базах, которая осуществляется:

• физическими лицами — исключительно для непрофессиональных личных или бытовых нужд;

• журналистами — в связи с исполнением ими служебных или профессио­нальных обязанностей;

• профессиональными творческими работниками — для осуществления творческой деятельности.

Поскольку Закон Украины «О государственной поддержке средств массовой информации и социальной защите журналистов» определяет журналиста в качестве «творческого работника, который профессионально собирает, получает, создает и занимается подготовкой информации для СМИ…», вторая категория субъектов освобождения входит в третью. Остается только сделать ударение на незаурядном внимании, которое уделяется исключениям из сферы действия какого-либо реформаторского закона.

В Великобритании защита персональных данных осуществляется на основании Акта о защите персональных данных 1998 года (далее — Акт), в основу которого положен принцип дифференциации ПД. В этом государстве — участнике Конвенции внедрена «необходимая обязательная регистрация», предусматривающая исключения для:

1) владельцев, осуществляющих обработку персональной информации для:

— управления персоналом (включая платежные сведения);

— рекламы, маркетинга, связей с общественностью (в связи с коммерческой деятельностью компании);

— ведения бухгалтерской отчетности;

2) некоторых неприбыльных организаций;

3) обработки персональных данных для личных, семейных или бытовых целей (включая проведение досуга);

4) владельцев, выполняющих обработку персональных данных с целью ведения публичного реестра;

5) владельцев, не реализовывающих компьютерную обработку персональных данных.

Реестр владельцев ведет комиссар по вопросам информационного регулирования, который также уполномочен накладывать денежные штрафы за нарушение регистрации. Контроль за ведением реестра осуществляет ведомство по вопросам информационной политики. Институционную систему дополняет трибунал по вопросам информационной политики, который входит в системы административного судопроизводства.

Исключения в британской системе не являются исключениями ради исключений, а действительно направлены на устранение бюрократизации деятельности владельцев БПД, которые имеют дело с обработкой «оперативного минимума ПД», и защиту «чувствительных» ПД.

Почему это важно именно сегодня? По состоянию на 10.11. 2011 г. ГСЗПД получила, обработала и внесла в Государственный реестр БПД 1203 заявления о регистрации БПД. По результатам рассмотрения этих заявлений Временная комиссия ГСЗПД по рассмотрению документов о регистрации БПД в Госу­дарственный реестр баз персональных данных внесла 861. Это что, нарушение закона?

На первый взгляд, статистические данные свидетельствуют о несоблюдении владельцами БПД действующего законодательства в сфере защиты ПД путем уклонения от обязанности регистрации БПД. Однако на самом деле для работы системы защиты ПД необходимо запустить ключевой механизм — механизм ответственности за нарушения законодательства по защите ПД. Соответствующие изменения вступают в силу с 01.01.2012 года и предусматривают административную и уголовную ответственность в соответствии с Кодексом об административных правонарушениях (КАСУ) и Уголовным кодексом Украины (УКУ).

В частности, предполагается административная ответственность в виде штрафных санкций за уклонение от государственной регистрации БПД:

— для граждан — в размере от 300 до 500 необлагаемых налогом доходов граждан (н. н. д. г.), то есть от 5100 до 8500 грн. и

— для должностных лиц, граждан—субъектов предпринимательской деятельности — в размере от 500 до 1000 н. н. д. г., то есть от 8500 до 17000 грн.

Поскольку основной массив регистрации будут составлять именно базы, которые содержат «оперативный минимум ПД», то «непонимание» концепции обязательной регистрации может дорого обойтись владельцам БПД.

Публичность информации

С 1 января 2012 года станут общедоступными сведения Реестра на веб-сайте администратора Реестра (ГП «Информационный центр» Министерства юстиции Украины) путем поиска и просмотра информации о БПД (наименование базы, сведения о владельце. Для физических лиц — при наличии ФИО, цель обработки данных, регистрационный номер записи о базе персональных данных в Реестре). При этом поиск может осуществляться по трем последним сведениям.

Украина снова пошла путем «письменного антинародного законотворчества», возложив дополнительную бюрократическую и финансово-административную нагрузку на субъектов предпринимательской деятельности, — регистрация ради регистрации, а не с целью защиты необходимой категории «чувствительных» ПД.

Как видим, трудно недооценить институт защиты ПД в современных условиях несанкционированного их использования. Но Украина должна основывать свое внутреннее требование регистрировать БПД на принципе дифференцирования персональных данных, что, с одной стороны, обеспечит достижение цели защиты тех ПД, которые в этом нуждаются, и, с другой — не будет создавать дополнительных препятствий для деятельности владельцев БПД — представителей малого и среднего бизнеса.

Непродуманное реформирование законодательства вместо того, чтобы лечить правовую систему Украины, приносит ей только болячки, поскольку нужно было сначала проконсультироваться у врача, получить рецепт и даже купить лекарства. Нужно правильно и систематически их принимать, а не гнаться за призрачным здоровьем, перепиваясь антибиотиками и транквилизаторами, особенно когда это здоровье необходимо миллионам людей.

Информация о материале

Опубликовано: 23 декабря 2011